Бесплатная горячая линия

8 800 301 63 12
Главная - Налоговое право - Неризедент вносить вклад в имущество ооо квартирой ндфл

Неризедент вносить вклад в имущество ооо квартирой ндфл

Безналоговая передача имущества в бизнесе: какой инструмент выбрать?


02 февраля 2017 г. 11:10 В этой статье мы расскажем вам о ключевых инструментах безналоговой (низконалоговой) передачи имущества в бизнесе.

Каждый из них обладает своими характерными особенностями и ограничениями. Смена собственника имущества путем заключения договора купли-продажи признается реализацией и влечет необходимость уплаты НДС и налога на прибыль (при применении общей системы налогообложения) . В том случае, если имущество передается в единой группе компаний, возникновение налоговых обязательств крайне нежелательно: по сути, имущество осталось в собственности того же бенефициара, а налоги уплатить надо.

Безналоговая передача (смена собственника) имущества в группе может потребоваться:

  • Для повышения уровня имущественной безопасности. В бизнесе случаются разные ситуации и необходимо обезопасить ключевые активы от посягательств на них третьих лиц (кредиторов, контрагентов, рейдеров и регуляторов). Кроме того, наличие имущества у компании является дополнительным стимулом для налогового органа к проведению ВНП, поскольку с налогоплательщика есть за счет чего взыскать возможные доначисления. Очевидно, что «жизненно важное» для бизнеса имущество не должно находиться в рисковом операционном секторе.
  • При рефинансировании в группе: перераспределение финансовых потоков между родственными компаниями (субъектами) также требует исключение излишних налоговых обязательств.
  • Для запуска инвестиционного проекта. Новое перспективное направление логичнее начинать с чистого листа, на него не должны распространяться риски и обязательства действующего бизнеса. Кроме того, в реализации инвестпроекта могут участвовать партнеры, не задействованные в вашем основном бизнесе. В этом случае наполнение нового проекта имуществом (в т.ч. деньгами) также должно происходить с максимально выгодными налоговыми последствиями как у передающей, так и у получающей стороны.
  • Реорганизация в форме выделения.
  • Вклад в имущество организации (включая «дочерний подарок»), в том числе взнос в имущество в целях увеличения чистых активов.
  • Вклад в Уставный капитал.

Ключевые моменты мы зафиксировали для вас в отдельной таблице. Нюансы Взнос в УК Взнос в имущество Взнос в имущество в целях увеличения ЧА Процедура выделения Организационно-правовая форма компании-получателя имущества Любая Любая организация, в которой формируется уставный (складочный) капитал: хозяйственные товарищества и общества, Установлено для хозяйственных товариществ и обществ (не применимо к производственному кооперативу, хозяйственному партнерству) Любая Размер долей/акций передающей стороны в уставном капитале компании-получателя Любой Более 50% (в случае с «дочерним подарком» доля владения материнской компании также должна превышать 50%) Любой Любой Изменяется ли размер доли передающей стороны в УК Да Нет Нет Нет Нужен ли оценщик для передачи имущества Да Не обязательно Не обязательно Не обязательно Налоговые обязательства Для организаций на ОСН:

  1. нет налога на прибыль
  2. передающая сторона обязана восстановить НДС, принимающая — может принять к вычету (при условии применения ОСН)

Для организаций на ОСН:

  1. нет налога на прибыль
  2. передающая сторона должна восстановить НДС, принимающая сторона не может принять к вычету

Для организаций на ОСН:

  1. нет налога на прибыль
  2. передающая сторона должна восстановить НДС, принимающая сторона не может принять к вычету

Для организаций на ОСН:

  1. у реорганизуемой компании нет обязанности начислить НДС или его восстановить. Принимающая сторона также не обязана восстанавливать НДС
  2. нет налога на прибыль

Ограничения по объекту передачи Денежные средства, ценные бумаги, имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку Имущество: по ГК это вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права (ст.129 ГК РФ) Имущество, имущественные и неимущественные права, в том числе право требования уплаты долга Денежные средства, ценные бумаги, имущество, имущественные и иные права, имеющие денежную оценку Это наиболее известный способ предоставления компании ее участниками имущества и имущественных прав.

Участник любой коммерческой организации (АО, ООО и др.) может внести вклад в Уставный капитал (УК), причем как на стадии регистрации компании, так и в процессе ее деятельности.

Кроме того, вклад в Уставный капитал ООО может сделать и третье лицо при вступлении в состав участников общества. В акционерном обществе третье лицо может приобрести акции при допэмиссии, — это и будет являться взносом в УК. В счет оплаты уставного капитала могут быть внесены деньги, ценные бумаги, иное имущество или имущественные права.

Вклад в уставный капитал коммерческой организации освобождается от налога на прибыль ( НК). Что касается НДС, то в ситуации, когда доля в УК оплачивается имуществом, передающая сторона на ОСН обязана восстановить ранее принятый к вычету НДС ( НК РФ) в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки (в отношении основных средств и нематериальных активов). Однако принимающая сторона, если она также на общей системе налогообложения, учитывает ту же сумму налога в составе вычетов после принятия имущества на учет (п.

8 статьи 172, НК РФ). В итоге сохраняется баланс уплаченных и принятых к вычету сумм НДС, что фактически означает отсутствие налоговых последствий взноса имущества в уставный капитал для собственника бизнеса. Естественно, если мы вносим вклад в УК коммерческой организации на специальном налоговом режиме, учесть НДС в составе расходов не получится. Для передачи имущества в уставный капитал закон требует провести независимую денежную оценку его стоимости ( Гражданского кодекса).

Гарантированный размер ответственности юридического лица по его обязательствам перед кредиторами равен величине уставного капитала. Также большой УК может сделать компанию привлекательной для недобросовестных третьих лиц (например, рейдеров). Однако участник вправе делать вклад в УК в размере, превышающем номинальную стоимость его доли.

Например, для оплаты доли в уставном капитале в ООО в 10 тысяч рублей участник вполне может внести, например, 15 млн рублей. При этом величина номинальной стоимости его доли составит 10 000 рублей.

Именно так и будет указано в ЕГРЮЛ.

И данный взнос (в том числе, в части превышения реального размера вклада над номинальной стоимостью доли) не включается в налогооблагаемую базу принимающей стороны (абз. 3 пп. 1 п. 3 ст. 170, п. 11 ст.

171, НК; НК). См. подробнее: Важно не только предоставить компании имущество без налогов, но и учесть затраты на его приобретение или создание при дальнейшем отчуждении доли в обществе.

В таком случае возникнет доход (от продажи доли, в виде действительной стоимости доли при выходе из ООО или в виде имущества, оставшегося после ликвидации), уменьшить который в целях налогообложения можно:

  1. при продаже доли — на расходы, связанные с ее приобретением (для юридических лиц — НК РФ, для физических лиц — НК РФ);
  2. при выходе — на сумму вклада в уставный капитал ( НК РФ для юридических лиц, НК РФ для физических лиц);
  3. при ликвидации — на сумму фактически оплаченной стоимости доли ( НК РФ для юридических лиц, НК РФ для физических лиц).

В случае, если собственник внес в УК общества вклад, превышающий номинальную стоимость его доли, полученный при продаже (выходе, ликвидации) доход также можно будет уменьшить на сумму расходов по приобретению доли в полном объеме.

Если оплата была имуществом — на сумму расходов на приобретение имущества.

Предполагает безвозмездную передачу участником (акционером) своей компании неких благ (денежные средства, доли (акции) в других юридических лицах, недвижимое имущество и т.п.).

При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется.

Если устав принимающей стороны не содержит исключений из правила, то вклад в имущство возможен только деньгами и только пропорционально всеми участниками (акционерами).

В ООО решение о вкладе в имущество принимается не менее, чем 2/3 голосов. В Налоговом кодексе предусмотрены два льготных механизма, которые позволяют освобождать безвозмездные по своей сути вклады от налогообложения:

  • взнос в имущество в целях увеличения чистых активов по НК РФ.
  • взнос в имущество по НК РФ;
  1. переданное имущество (за исключением денежных средств) не может никому быть передано в течение года с момента получения (в том числе, в аренду), иначе налоговая льгота ( НК РФ) теряется.

    Это ограничение необходимо учитывать, если трансформация бизнеса предполагает многоступенчатую схему консолидации имущества (возможно, в такой ситуации подойдет взнос в имущество в целях увеличения чистых активов по НК, подробнее далее);

  2. доля участия передающей (принимающей) стороны в уставном капитале принимающей (передающей) стороны должна составлять более 50%;
  1. не происходит увеличения уставного капитала общества.

Собственники компании должны оформить соответствующее решение о внесении вклада (вкладов) в имущество организации.

Вклад в имущество могут осуществлять не все участники (или не пропорционально долям участия), если такая возможность закреплена в Уставе. Порядок принятия решения о внесении вкладов в имущество организации также может быть детально проработан в корпоративном договоре. При этом по НК внести вклад в имущество может не только материнская компания.

Возможна обратная ситуация — «дочка» передает имущество «маме» (так называемый «Дочерний подарок»). Это удобный инструмент, позволяющий передать из дочерней компании имущество в пользу материнской структуры. Налоговые органы по началу с подозрением относились к ситуации, когда дочерняя компания осуществляет взнос в имущество своей материнской компании, и пытались переквалифицировать такой вклад в выплату дивидендов.

Однако судебная практика на стороне налогоплательщиков. «Экономические отношения между основным и дочерним обществами могут предполагать не только вложения основного общества в имущество дочернего на стадии его учреждения, но и на любой стадии его деятельности. Кроме того, экономическая целесообразность в отношениях дочернего и основного обществ может вызывать необходимость и обратной передачи имущества.

При этом отсутствие прямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношений основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект». Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 декабря 2012 года № 8989/12

  1. передать имущество, имущественные и неимущественные права может любой участник общества: юридическое или физическое лицо независимо от размера доли в уставном капитале;
  2. также при вкладе в ЧА отсутствуют какие-либо ограничения в последующем распоряжении имуществом в течение года с момента передачи;
  3. не происходит увеличения уставного капитала общества.
  4. применим только к хозяйственным товариществам и обществам (АО, ООО и др., но не применим к производственным кооперативам, хозяйственным партнерствам);
  5. передаваться может имущество, а также имущественные и неимущественные права (включая права требования по займу, прощение долга и др.), имеющие денежную оценку;
  6. однако сделать вклад в целях увеличения ЧА может только участник/акционер (невозможен «дочерний подарок»);

Взнос в имущество в целях увеличения ЧА является более удобным и универсальным, по сравнению с взносом в имущество по Налогового кодекса РФ.

Однако важный момент: вклад в имущество нельзя учесть в составе расходов на приобретение доли при получении последующего дохода (при ее продаже, при выходе из общества или его ликвидации). Если доля вкладывающегося участника меньше 50%, необходимо указать, что передача происходит в целях увеличения чистых активов.

Чтобы была корреспонденция именно с НК РФ для налогового органа. Налог на прибыль. Полученное имущество не облагается на налогом на прибыль, ни единым налогом по УСН.

В соответствии с подп. 3.4 Налогового кодекса РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые переданы хозяйственному обществу или товариществу в целях увеличения чистых активов, в том числе путем формирования добавочного капитала и (или) фондов, соответствующими акционерами или участниками. Аналогично в соответствии с Налогового кодекса РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от материнской или дочерней компании, а также участкика — физичеккого лица (при условии участия в уставном капитале получающей или передающей стороны более чем 50%).

При этом полученное имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение года со дня его получения указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается третьим лицам. НДС В случае, если взнос в имущество осуществляется организацией на ОСН и передается имущество, то «мама» должна восстановить НДС с остаточной стоимости имущества.

НДС В случае, если взнос в имущество осуществляется организацией на ОСН и передается имущество, то «мама» должна восстановить НДС с остаточной стоимости имущества. При этом восстановленный налог на добавленную стоимость можно включить в расходы.

А принимающая сторона не сможет принять НДС к вычету, поскольку не уплачивала деньги за это имущество (помним, что вклад в имущество является разновидностью безвозмездной передачи).

Поэтому вклад в имущество больше подходит для передачи денежных средств. К сожалению, юридическое лицо не сможет без налоговых последствий по НК сделать взнос в имущество «упрощенца» — доля в его уставном капитале не может превышать 25%, иначе утратится право на применение УСН.

Однако взнос в имущество «упрощенца» можно сделать по НК. При выбытии амортизируемого имущества в связи с тем, что организация внесла его в качестве вклада в имущество, в составе расходов передающей стороны не нужно отражать ни списание его остаточной стоимости, ни затраты, связанные с передачей. Реорганизация в форме выделения ( ГК; НК РФ) — это единственная форма реорганизации юрлица, позволяющая передать имущество совсем без налоговых последствий.

Выделение и самый универсальный способ передачи имущества, не имеющий организационно-правовых ограничений (применим как к АО, ООО, так и к товариществам и партнерствам). При выделении образуется второе юридическое лицо, которое не является правопреемником реорганизованной организации в части ее налоговых обязательств, за исключением случаев, когда налоговый орган докажет, что единственной целью выделения было уклонение от погашения задолженности перед бюджетом ( НК).

Налог на прибыль Выделение подразумевает «отпочкование» от старой компании новой компании. Имущество передается по передаточному акту и его стоимость не является расходом у старого юридического лица и не является доходом у новой компании.

То есть нет никаких последствий по налогу на прибыль. НДС Передача имущества в рамках выделения не является реализацией. У компании на ОСН нет обязанности начислить НДС или его восстановить (п.

8 ст. 162.1, НК РФ). Новая компания не может принять НДС к вычету, но и НДС платить не обязана. При этом выделяемая компания может применять сразу с момента своего создания любой режим налогообложения (прежде всего УСН): таким образом мы можем выделить имущество на «упрощенца».

При процедуре выделения из ООО участниками нового юрлица могут стать:

  1. реорганизуемая компания;
  2. часть участников реорганизуемой компании (в других пропорциях) или иные третьи лица. Главное условие, чтобы это третье лицо самостоятельно оплатило уставный капитал в 10 тысяч рублей.
  3. участники реорганизуемой компании в том же составе и в тех же пропорциях;

В случае с акционерным обществом при выделении возможны только первые два варианта. Либо новая компания становится 100% «дочкой» реорганизуемой, либо участниками выделенной компании становятся те же самые акционеры в тех же пропорциях. Кроме того, разрешены смешанные реорганизации в форме выделения, когда можно из АО выделить ООО или наоборот.

Выделение должно осуществляться в строгом соответствии с принципом справедливого распределения прав и обязанностей между старым и новым юридическим лицом.

Это значит, что:

  1. выделение должно отвечать критериям концепции деловой цели (перевод части активов для организации нового направления деятельности, реструктуризация бизнеса с целью создания на базе бывших подразделений нескольких самостоятельных бизнес-единиц и т.п.).
  2. активы выделяемой компании должны быть уравновешены пассивами. Иными словами, нельзя передать без передачи задолженности по кредитам, с помощью которых эти основные средства были приобретены. Если старая компания имеет большой объем кредиторской задолженности, то справедливо передать в выделяемую компанию часть такой задолженности, связанной с передаваемым имуществом;

При выделении передача имущества и/или обязательств новой организации происходит по передаточному акту. В рамках одной реорганизации закон позволяет объединить сразу две процедуры ( Гражданского кодекса РФ): выделение и присоединение, что позволяет значительно сэкономить время и затраты на реорганизацию.

Сначала происходит выделение, затем присоединение. Промежуточное общество, возникающее в результате выделения, носит виртуальный характер, так как используется исключительно для передачи активов и обязательств к присоединяющему обществу. Период существования данного юрлица законом не определен, но можно говорить о том, что он стремится к нулю.

Документы оформляются сначала на выделение компании, ей по передаточному акту передаются часть активов и пассивов реорганизуемого общества, которые затем , присоединяются к балансу другого юрлица ( «Общество 2» на схеме выше). Важный нюанс, который необходимо соблюсти в данном случае: наличие деловой цели, которой, конечно, которой не может быть .

Безусловно, реальную жизнь не всегда можно «впихнуть» в рамки вышеописанных способов передачи имущества.

Вариантов консолидации имущества великое множество, чаще всего они представляют собой комбинации безналоговых и низконалоговых способов перераспределения имущества, набор которых всегда уникален.

Выход из ООО: раскладываем по полочкам новые правила

В конце прошлого года внес в Налоговый кодекс поправки, которые значительно изменили порядок налогообложения доходов, получаемых участниками ООО при выходе из компании либо при ее ликвидации. Новации начали действовать с 1 января 2021 г.

Причем законодатели сформулировали новые правила столь витиевато, что сходу разобраться в них весьма проблематично. Детальные разъяснения нового порядка — в нашем материале.

Начнем с правил, предусмотренных гражданским законодательством. Участник ООО, не являющийся единственным, может в любой момент из этого общества выйти (ст. 26 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон № 14-ФЗ).

Причем для этого ему вовсе не обязательно искать покупателя своей доли — получить деньги можно непосредственно от общества.

В этом случае выплате подлежит действительная стоимость доли, размер которой определяется по данным бухучета на последнюю отчетную дату, предшествующую выходу (п. 6.1 ст. 23 Закона № 14-ФЗ). Также попрощаться с ООО, получив от него деньги или другое имущество, можно при ликвидации компании. Тут уже законодатель никаких ограничений не вводит — ликвидировать ООО может и единственный участник, и все участники сразу (ст.

Тут уже законодатель никаких ограничений не вводит — ликвидировать ООО может и единственный участник, и все участники сразу (ст. 57 Закона № 14-ФЗ). При этом оставшееся после удовлетворения требований всех кредиторов и расчетов с работниками и бюджетом имущество переходит в собственность бывших участников (ст. 58 Закона № 14-ФЗ). Теперь давайте посмотрим на порядок налогообложения выплачиваемых участникам сумм.

До 1 января 2021 г. Налоговый кодекс содержал следующие общие правила налогообложения рассматриваемых сумм. Если из общества выходил участник — физическое лицо, то применялись положения п. 17.2 ст. 217 и подп. 2 п. 2 ст.

220 НК РФ. В первой норме сказано, что не облагаются НДФЛ доходы, получаемые от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций, при условии, что на дату реализации (погашения) таких долей они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет.

В соответствии с п. 7 ст. 5 Федерального закона от 28.12.2010 № 395-ФЗ эти положения действуют в отношении долей в уставном капитале, приобретенных не ранее 1 января 2011 г. Как следует из разъяснений Минфина России, приведенных в письме от 28.12.2017 № 03-04-05/87782, п. 17.2 ст. 217 НК РФ применяется и в отношении доходов, полученных участником при выходе из общества с выплатой ему действительной стоимости доли.

Таким образом, по действовавшим до этого года правилам участники, выходящие из ООО, могли рассчитывать на освобождение от НДФЛ всей полученной от общества суммы, если приобрели соответствующую долю после 31.12.2010 и владели ею непрерывно более пяти лет. В остальных случаях применялся порядок, предусмотренный в подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ. Он предоставлял возможность участникам — налоговым резидентам для целей расчета НДФЛ уменьшить сумму, полученную от ООО, на суммы первоначального и последующих взносов в уставный капитал, а также на расходы по приобретению доли.

А если документов, подтверждающих расходы нет, то доход можно было уменьшать на фиксированный вычет — 250 000 руб. в год. Этой нормой активно пользовались участники, расходы которых были менее означенной суммы, применяя вычет не по документам, а в фиксированном размере.

Такой же порядок налогообложения безальтернативно применялся в отношении доходов, полученных при ликвидации ООО, так как положения п.

17.2 ст. 217 НК РФ на данные доходы не распространяются (см.

письмо Минфина России от 15.10.2018 № 03-04-05/73905). Заметим, что упомянутый вычет предоставлялся только налоговым резидентам. А участники, проживающие за рубежом более 183 дней в году, должны были платить НДФЛ со всей действительной стоимости доли (если владели ею меньше 5 лет или если приобрели ее до 2011 г.).

Вычет бывшему участнику-резиденту предоставлялся не сразу при выплате, а «постфактум» при предоставлении декларации по итогам года. Тогда как сам налог при выходе из ООО удерживался компанией как налоговым агентом, непосредственно при выплате данного дохода, в полном размере, то есть без учета вычета (см., например, письма Минфина России от 10.11.2016 № 03-04-05/65811 и от 15.07.2015 № 03-04-06/40675).

Что касается участников — юридических лиц, то у них получаемые при выходе или ликвидации доходы подпадали под действие подп.

4 п. 1 ст. 251 НК РФ. В этой норме сказано, что при определении налоговой базы не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах вклада (взноса) участником хозяйственного общества при выходе (выбытии) из хозяйственного общества. То есть если полученная от ООО при выходе из него сумма меньше или равна взносу выбывающего участника, то налог платить не нужно.

А если больше — налог платится только с превышения.

Поскольку положения ст. 251 НК РФ применимы в том числе и при определении налоговой базы по УСН (подп. 1 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ), то облагаемого налогами дохода в пределах взноса у лица, вышедшего из ООО, не возникает и при применении этого спецрежима.

Федеральным законом от 27.11.2018 № 424-ФЗ вышеописанные весьма стройные правила налогообложения были изменены практически до неузнаваемости.

Причем законодатель избрал достаточно сложный путь внесения корректировок. Поправки внесены не в конкретные нормы, посвященные налогообложению рассматриваемых доходов (ст.

217, 220, 251 НК РФ), а в общие термины и определения. Так, изменения затронули подп. 1 п. 1 ст. 208 и п. 1 ст. 250 НК РФ.

Согласно новым редакциям указанных норм разница между полученной при выходе или ликвидации суммой и расходами на приобретение соответствующей доли для целей налогообложения отнесена к дивидендам. При этом в каждой из вышеназванных норм законодатели использовали разные формулировки.

К примеру, для целей НДФЛ теперь в подп.

1 п. 1 ст. 208 НК РФ сказано, что разница между полученным и внесенным «приравнивается к доходам в виде дивидендов». А в пункте 1 ст. 250 НК РФ формулировка иная:

«к доходам от долевого участия в других организациях, выплачиваемых в виде дивидендов, также относится доход»

в виде соответствующей разницы. Казалось бы, непринципиальные на первый взгляд отличия имеют далеко идущие последствия, о которых мы расскажем чуть позже.

Есть и другие законодательные недоработки. Так, в ст. 208 НК РФ законодатель при описании того, как определить разницу, которая приравнена к дивидендам, в качестве уменьшаемого называет доходы, получаемые как при выходе из ООО, так и при ликвидации. А в качестве вычитаемого — только расходы на приобретение долей в ликвидируемой организации.

При этом в аналогичной по сути норме ст. 250 НК РФ подобной ошибки нет.

Одновременно в ст. 208 Кодекса ни слова не говорится о том, что расходы должны быть фактически оплаченными, тогда как в ст.

250 НК РФ это непременное условие. Но если отбросить указанные недоработки и принять за данность, что доходом от долевого участия (дивидендами) и для целей НДФЛ, и для целей налога на прибыль признается именно разница между оплаченной стоимостью доли и суммой, полученной от ООО при выходе из него или при ликвидации компании, то порядок налогообложения соответствующих доходов получается следующий.
Но если отбросить указанные недоработки и принять за данность, что доходом от долевого участия (дивидендами) и для целей НДФЛ, и для целей налога на прибыль признается именно разница между оплаченной стоимостью доли и суммой, полученной от ООО при выходе из него или при ликвидации компании, то порядок налогообложения соответствующих доходов получается следующий.

Как и прежде, полученная при выходе из ООО сумма полностью не облагается НДФЛ, если соблюдаются условия п.

17.2 ст. 217 НК РФ. Ведь они никаких изменений не претерпели.

Так что, вне зависимости от величины расходов на приобретение доли, если она куплена в 2011 г. и позже и срок непрерывного владения ею более пяти лет, то дохода, облагаемого НДФЛ, у бывшего участника не возникает. Это правило применимо как к резидентам, так и к нерезидентам.

Если же хотя бы одно из указанных условий не выполняется, а также при получении доходов в случае ликвидации ООО, вся полученная от общества сумма для целей НДФЛ делится на две составляющие: «в пределах расходов на приобретение доли» и «сверх расходов на приобретение доли».

А значит, уже на этом этапе участнику нужно озаботиться о документах, подтверждающих стоимость доли. Ведь если таковых нет, то вся полученная сумма попадет во вторую составляющую, которая признается дивидендами и облагается НДФЛ по соответствующим правилам. А правила эти таковы. Во-первых, в отношении данных доходов не применяются налоговые вычеты, в том числе предусмотренные ст.

220 НК РФ. Об этом говорится в п.

3 ст. 210 НК РФ, где содержится прямой запрет на применение вычетов в отношении доходов от долевого участия в организациях. Во-вторых, порядок налогообложения данной части дохода подчиняется правилам ст. 214 НК РФ, регулирующей порядок исчисления и уплаты НДФЛ по доходам от долевого участия. И, наконец, в-третьих, если соответствующая сумма выплачивается нерезиденту, то налог удерживается по ставке 15%, как это оговорено п.

И, наконец, в-третьих, если соответствующая сумма выплачивается нерезиденту, то налог удерживается по ставке 15%, как это оговорено п.

3 ст. 224 НК РФ для доходов в виде дивидендов от долевого участия в деятельности российских организаций (если международным соглашением для дивидендов не установлены иные ставки). Таким образом, если у налогоплательщика нет документов, подтверждающих расходы на приобретение доли, то право на вычет в размере 250 000 руб. он утрачивает. А значит, соответствующая норма подп.

2 п. 2 ст. 220 НК РФ становится фактически «мертвой», так как применить ее не получится ни при каких условиях. Ведь данный вычет предоставляется только при отсутствии документально подтвержденных расходов на приобретение доли.

Но если нет документов, способных подтвердить расходы, то не получится и отделить «обычный доход» от дивидендов по новой редакции подп. 1 п. 1 ст. 208 НК РФ. И вся полученная сумма станет дивидендом, к которому вычет не применяется. Факт же наличия документов, подтверждающих расходы, автоматически лишает налогоплательщика права на вычет в сумме 250 000 руб., даже если расходы меньше означенной суммы.

Так что возможности увеличить вычет, сославшись на отсутствие документов, больше в Налоговом кодексе нет. Первая же часть — сумма дохода «в пределах расходов на приобретение доли» — признается обычным доходом, в отношении которого налогоплательщики-резиденты могут применить вычет, предусмотренный подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ, то есть уменьшить на сумму расходов, освободив его таким образом от налогообложения.

У налогоплательщиков же, не являющихся налоговыми резидентами, этот доход облагается НДФЛ по ставке 30% в полном размере (п. 3 ст. 210, п. 3 ст. 224 НК РФ). При этом, как и прежде, налоговый вычет в части расходов на приобретение доли предоставляется не налоговым агентом при выплате дохода, а налоговым органом по окончании года на основании декларации.

При этом, как и прежде, налоговый вычет в части расходов на приобретение доли предоставляется не налоговым агентом при выплате дохода, а налоговым органом по окончании года на основании декларации.

Это значит, что при выплате дохода ООО выступает налоговым агентом вне зависимости от статуса получателя дохода (п. 3 ст. 214, п. 1 и 2 ст. 226 НК РФ).

Если доход причитается нерезиденту РФ, то выплачиваемую сумму нужно разбить на две части «в пределах расходов» и «сверх расходов» и к каждой из них применить «свою» ставку (30 и 15% соответственно, если международным соглашением не установлены иные ставки). А если выбывающий участник является налоговым резидентом РФ, то НДФЛ надо исчислить по ставке 13% со всей выплачиваемой суммы (без вычета).

Но для целей отражения в налоговых регистрах сумму все же надо будет разбить на две составляющих, так как у них будут разные коды (1542 и 1010 соответственно). Чтобы было проще разобраться с вышеописанным порядком, мы свели все возможные варианты в таблицу (см.

стр. 47). Однако все вышеизложенное справедливо только при допущении, что вторая часть выплаты «сверх расходов» является не просто дивидендом, а доходом от долевого участия в организациях. Ведь именно такие формулировки содержатся во всех трех нормах — п.

3 ст. 210, ст. 214 и п. 3 ст. 224 НК РФ. Но, как мы уже упоминали, в новой редакции подп. 1 п. 1 ст. 208 НК РФ законодатели подобную формулировку («доход от долевого участия в организации») не использовали.

При этом сумма превышения над расходами на приобретение доли даже не названа дивидендами, а лишь приравнена к ним. Все это дает основания утверждать, что сумма превышения, приравненная к дивидендам, для целей НДФЛ не является доходом от долевого участия в организациях. В пользу подобного вывода свидетельствует и то, что в ст.

250 НК РФ для целей налога на прибыль соответствующая разница прямо названа доходом от долевого участия. И раз для целей НДФЛ законодатели этого не сделали, значит, они хотели, чтобы это были просто дивиденды, а не доходы от долевого участия. Что же поменяется в части НДФЛ при таком подходе?

Изменения будут значительными.

Во-первых, отпадет запрет на применение вычета по данному виду дохода для резидентов (п. 3 ст. 210 НК РФ). А во-вторых, нерезиденты потеряют право на применение ставки 15%.

Другими словами, при таком подходе получается следующая картина. Положения подп. 1 п. 1 ст. 208 НК РФ дают именно квалификацию дохода в виде разницы между полученными и внесенными суммами. Данный доход квалифицируется законодателем как дивиденды и как доход от источников в РФ.

Но это не дивиденды от долевого участия, о которых идет речь в п.

3 ст. 224 НК РФ и для которых установлена ставка 15%.

Операция Когда приобретена доля Срок владения долей Порядок налогообложения Порядок удержания Выход из ООО В 2011 г. и позже Более 5 лет Резиденты Нерезиденты Резиденты Нерезиденты В 2011 г. и позже Менее 5 лет Весь доход не облагается Не удерживается До 2011 г.

Менее 5 лет Облагается только в части превышения над расходами (взносами) по ставке 13% (при наличии документов, подтверждающих расходы); Если документов, подтверждающих расходы нет, облагается вся полученная сумма по ставке 13% Облагается вся сумма: — в части, не превышаю­щей расходы, по ставке 30%; — в части, превышающей расходы, по ставке 15% (или иной ставке, установленной международным договором для дивидендов) Удерживается НДФЛ, сумма которого определяется по ставке 13% исходя из всей выплачиваемой суммы Удерживается НДФЛ, сумма которого определяется отдельно по каждой части выплачиваемой суммы исходя из соответствующей ставки Ликвидация ООО Не имеет значения Любой Выходит, что если такой доход получает нерезидент, то он будет облагаться в РФ на основании п. 1 ст. 207 НК РФ. При этом ставка будет 30%, а вычет по ст. 220 НК РФ не применяется. Тогда «доход, подлежащий налогообложению» (п.

4 ст. 210 НК РФ) будет равен именно разнице между полученной суммой и документально подтвержденными расходами на приобретение доли. Если же получатель дохода — резидент, то будет применяться ставка п.

1 ст. 224 НК РФ и появляется право на вычет, предусмотренный ст. 220 НК РФ (то есть доходы уменьшаются на расходы или на 250 000 руб. при отсутствии документов). При этом налоговая база по доходам, облагаемым по п.

1 ст. 224 НК РФ, — денежное выражение «доходов, подлежащих налогообложению», уменьшенное на сумму налоговых вычетов (п.

3 ст. 210 НК РФ). В итоге получается, что резиденты получают «доход, подлежащий налогообложению», который равен разнице, так как по новым правилам это дивиденды (подп. 1 п. 1 ст. 208 НК РФ), а не «иные доходы в результате деятельности в РФ» (подп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ). Но так как эти дивиденды не являются доходом от долевого участия, то при определении налоговой базы резиденты еще раз уменьшают его на расходы (п.

3 ст. 210, п. 1 ст. 220 НК РФ). А если у резидента нет документов, подтверждающих расходы, то дивидендом признается весь полученный доход (п. 3 ст. 210 НК РФ), который уменьшается на фиксированный вычет 250 000 руб., и разница облагается по ставке 13% (как видим, в этом случае «мертвая» норма о фиксированном вычете оживает, что также может свидетельствовать в пользу правильности такого подхода к налогообложению).

То есть порядок налогообложения получается следующий: Операция Когда приобретена доля Срок владения долей Порядок налогообложения Резиденты Нерезиденты Выход из ООО В 2011 г. и позже Более 5 лет Весь доход не облагается В 2011 г.

и позже Менее 5 лет Если имеются документы о расходах, то разница между полученной суммой и расходами на приобретение доли уменьшается на расходы на приобретение доли.

Полученный результат облагается по ставке 13%. Если документов о расходах нет, то полученная сумма уменьшается на 250 000 руб. (в целом за год) и разница облагается по ставке 13% Если имеются до­кументы о расходах, облагается разница между ними и полученной суммой по ставке 30%.

Если документов не имеется, облагается вся сумма по ставке 30% До 2011 г. Любой Ликвидация ООО Не имеет значения Любой До появления официальных разъяснений решение о том, какой именно порядок налогообложения применять, организациям придется принимать самостоятельно. При этом можно посоветовать воспользоваться правом, предоставленным подп.

1 п. 1 ст. 21 НК РФ, и обратиться в налоговый орган по месту учета с письменным запросом о порядке исчисления и уплаты НДФЛ в конкретной ситуации. Следование данному разъяснению освобождает от налоговой ответственности, а также является основанием для неначисления пеней (подп. 3 п. 1 ст. 111 и п. 8 ст. 75 НК РФ).

В части налога на прибыль ситуация с поправками значительно проще.

Здесь законодатель четко урегулировал статус превышения, прямо назвав его доходом от долевого участия в виде дивидендов. А значит, эта часть подчиняется правилам ст. 275 НК РФ и налог удерживается источником выплаты (в том числе и применяющим УСН — п.

2 ст. 346.11 НК РФ). При этом новые положения п. 1 ст. 250 НК РФ работают в связке с прежними нормами подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ, которые освобождают от обложения доходы в виде имущества, имущественных прав, полученные в пределах вклада (взноса) участником организации (его правопреемником или наследником) при уменьшении уставного капитала, при выходе (выбытии) из организации либо при распределении имущества ликвидируемой организации между его участниками.

Таким образом, для целей налогообложения прибыли полученный доход также делится на две части: «в пределах расходов на приобретение доли» и «сверх расходов на приобретение доли». Первая в доходы не включается, а вторая является дивидендами и облагается по правилам ст.

275 НК РФ. Однако в части освобождения от налога первой части нужно помнить, что норма подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ не лишена «подводных камней». Так, остается не ясным вопрос, о каком именно взносе идет речь: только о взносах в уставный капитал, или учитываются также взносы в имущество общества, не увеличивающие уставный капитал и представляющие собой вклады, которые вносятся в соответствии со ст.

27 Закона № 14-ФЗ. А в случае со взносом в уставный капитал не ясно — можно ли учитывать все взносы (например, при увеличении уставного капитала) или только первоначальный? Буквальное прочтение подп. 4 п.

1 ст. 251 НК РФ позволяет сделать вывод, что при определении налоговой базы при выходе участника из ООО учитываются любые вклады и взносы, сделанные участником. Ведь в самой статье никаких ограничений по этому поводу нет.

Напротив, использованы максимально широкие термины «вклад» и «взнос».

Эту же точку зрения подтверждает и новое определение дивиденда, приведенное в ст.

250 НК РФ, где говорится, что из дохода надо вычесть фактически оплаченную (вне зависимости от формы оплаты) стоимость доли.

То есть речь идет о любых способах оплаты доли. Хочется надеяться, что вышеозначенные поправки в ст.

250 НК РФ скажутся и на подходе контролирующих органов.

Ведь ранее в большинстве разъяснений Минфина России по этому вопросу использовался термин «первоначальный взнос», и речь при этом явно шла об уставном капитале (см., например, письма от 03.11.2015 № 03-03-06/1/63369 и от 25.05.2015 № 03-03-06/1/29964). В других письмах использовались более нейтральные формулировки: «оплаченная доля», но опять же «в уставном капитале» (письма Минфина России от 23.01.2017 № 03-03-07/3024 и от 09.11.2016 № 03-03-06/1/65527).

В то же время надо отметить, что напрямую вопрос о возможности или невозможности учета последующих взносов в уставный капитал, а также вкладов в имущество в ООО перед Минфином России не ставился. Судебная практика по данной проблеме отсутствует. Таким образом, до появления новых разъяснений относительно безопасно можно уменьшить доходы, полученные при выходе из ООО, на стоимость оплаченной доли в уставном капитале, то есть на сумму первоначального и последующих взносов.

А вот вклады в имущество общества, не увеличивающие уставный капитал, находятся в зоне риска — по ним возможны претензии со стороны проверяющих. Но на этом неясности не заканчиваются. Ведь в подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ речь идет исключительно о случаях, когда вышедший участник получил свою долю, оплатив вклад.

А как же быть тем, кто купил долю и после этого заявил о выходе из ООО? На наш взгляд, новая редакция ст. 250 НК РФ разрешает и этот сложный момент, указывая, что учитываются любые способы фактической оплаты доли.

Однако как к этому вопросу подойдут контролирующие органы, пока не ясно. Ведь ранее они придерживались мнения, что положения подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ не применяются к ситуации, когда выходящий из ООО участник приобрел свою долю по договору купли-продажи.

Последние новости по теме статьи

Важно знать!
  • В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
  • Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов.
  • Знание базовых основ желательно, но не гарантирует решение именно вашей проблемы.

Поэтому, для вас работают бесплатные эксперты-консультанты!

Расскажите о вашей проблеме, и мы поможем ее решить! Задайте вопрос прямо сейчас!

  • Анонимно
  • Профессионально

Задайте вопрос нашему юристу!

Расскажите о вашей проблеме и мы поможем ее решить!

+